反洗錢法公布10周年：規(guī)則為本轉(zhuǎn)向風(fēng)險為本

　　今年是我國反洗錢法公布10周年。2006年10月31日，我國通過了反洗錢法，這在反洗錢立法史上具有里程碑意義。

　　10年間，我國反洗錢立法工作取得了較大的成績，主要可以從以下三個方面來衡量：在體系構(gòu)架上，我國建立了一個具有統(tǒng)一性和層次性的反洗錢法律體系；在發(fā)展趨勢上，反洗錢法律體系的科學(xué)性和協(xié)調(diào)性不斷加強(qiáng)；在法律淵源上，我國反洗錢法律體系體現(xiàn)了國際性和本土性的特點?？偨Y(jié)研究10年間我國反洗錢立法整體情況，對進(jìn)一步健全和完善反洗錢立法體制，推進(jìn)反洗錢工作的發(fā)展具有重要意義。

　　目前，我國已經(jīng)建立起以反洗錢法為核心，以相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章和其他規(guī)范性法律文件為主體，涵蓋刑法、行政法、經(jīng)濟(jì)法等多個法律部門，多層次、多領(lǐng)域的反洗錢法律體系。

　　圍繞反洗錢法構(gòu)建統(tǒng)一的法律體系。2006年通過的反洗錢法標(biāo)志著我國反洗錢工作在朝著法治化、國際化、現(xiàn)代化發(fā)展的進(jìn)程中邁出了重要一步。反洗錢法進(jìn)一步明確了我國反洗錢工作的宗旨、目的、概念等反洗錢理論和實踐中的基本問題，構(gòu)建了以客戶身份識別、大額和可疑交易報告等制度為主體內(nèi)容的反洗錢工作框架，規(guī)定了反洗錢相關(guān)主體的職權(quán)義務(wù)內(nèi)容，是整個反洗錢法律體系的核心和基礎(chǔ)。

　　覆蓋刑法、行政法、經(jīng)濟(jì)法等多個法律領(lǐng)域。除反洗錢法外，其相關(guān)規(guī)定覆蓋了刑法、行政法、經(jīng)濟(jì)法等多個法律領(lǐng)域，形成了預(yù)防、控制、打擊、懲治多措并舉，相互關(guān)聯(lián)，較為嚴(yán)密的反洗錢法網(wǎng)。如在刑法領(lǐng)域，形成了由洗錢罪，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪等罪名共同構(gòu)成的反洗錢刑事法律體系。在人民銀行法、禁毒法、反恐怖主義法等相關(guān)法律中也對反洗錢的具體內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定。

　　形成法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章多個法律層級。2000年，國務(wù)院發(fā)布了《個人存款賬戶實名制規(guī)定》，這是反洗錢法律體系的重要組成部分。反洗錢法通過后，中國人民銀行也制定了一系列部門規(guī)章。由此，形成了部門齊全、層次分明、結(jié)構(gòu)協(xié)調(diào)、體例科學(xué)、井然有序的反洗錢法律層級結(jié)構(gòu)，使反洗錢在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展、維護(hù)社會公平正義、打擊遏制洗錢及相關(guān)犯罪等方面的作用不斷增強(qiáng)。

　　實現(xiàn)了“以規(guī)則為本”向“以風(fēng)險為本”的重點轉(zhuǎn)移。2006年至2008年是我國反洗錢法律體系建立、健全階段。這一階段的主要目標(biāo)是建立、健全、完善相關(guān)規(guī)章制度，督促金融機(jī)構(gòu)履行反洗錢義務(wù)。這一階段，圍繞反洗錢法，出臺了大量的相關(guān)細(xì)化措施，完善了大額和可疑交易報告制度、客戶身份識別制度、交易記錄和身份資料保存制度等反洗錢基本制度構(gòu)架，形成了符合我國社會實際的反洗錢立法體系。

　　2008年以后，以中國人民銀行《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)反洗錢工作的通知》《關(guān)于進(jìn)一步嚴(yán)格大額交易和可疑交易報告填報要求的通知》和《關(guān)于明確可疑交易報告制度有關(guān)執(zhí)行問題的通知》等文件的發(fā)布為標(biāo)志，“風(fēng)險為本”的指導(dǎo)原則在我國反洗錢立法體系中的地位開始逐漸提升并進(jìn)一步鞏固、深化，在要求金融機(jī)構(gòu)嚴(yán)格履行反洗錢法律義務(wù)的同時，開始樹立“風(fēng)險為本”的反洗錢工作理念。在國家層面構(gòu)建了關(guān)于洗錢和恐怖融資等的風(fēng)險評估體系，完善不同層次、不同領(lǐng)域的相應(yīng)風(fēng)險評估機(jī)制和指標(biāo)。中國人民銀行制定了《金融機(jī)構(gòu)反洗錢監(jiān)督管理辦法（試行）》，規(guī)范反洗錢監(jiān)管手段和措施，明確了風(fēng)險為本和法人監(jiān)管的原則。逐步建立起科學(xué)的金融機(jī)構(gòu)洗錢風(fēng)險分類評價體系，衡量和識別金融機(jī)構(gòu)面臨的洗錢風(fēng)險程度，關(guān)注其最大洗錢風(fēng)險環(huán)節(jié)，激發(fā)金融機(jī)構(gòu)主動防范洗錢風(fēng)險和潛在隱患，維護(hù)金融體系的安全。

　　實現(xiàn)了單一的“硬法律”向“軟硬兼施”法律手段的轉(zhuǎn)變?，F(xiàn)代法的基本表現(xiàn)形式既包括傳統(tǒng)上的“硬法”也包括“軟法”,“軟硬兼施”的法律模式是解決現(xiàn)代公共問題的一個基本路徑。我國在加強(qiáng)反洗錢法等硬法律體系建設(shè)的同時，也注重反洗錢指引、風(fēng)險提示、解釋問答等軟法律手段的建設(shè)和運用。以問題、需求和實效為導(dǎo)向，通過對硬法律的量化和細(xì)化，推動反洗錢主體將硬法律“內(nèi)化”,為硬法律的實施提供業(yè)務(wù)指引。反洗錢軟法律體系的建設(shè)進(jìn)一步充實了反洗錢的法律形態(tài)，豐富了反洗錢法律的形成、實施機(jī)制，降低了反洗錢工作的社會成本，保證了反洗錢法等“硬法”的有效實施，推動了反洗錢工作目標(biāo)的全面實現(xiàn)。

　　反洗錢刑事立法體系的協(xié)調(diào)性不斷加強(qiáng)。一般認(rèn)為，我國反洗錢立法體系的構(gòu)建始于1990年《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于禁毒的決定》（下稱《決定》）。1997年修訂刑法時，《決定》的有關(guān)規(guī)定被融入刑法第191條“洗錢罪”和第349條“窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪”中。此后，隨著對洗錢罪研究的深入和適應(yīng)打擊洗錢犯罪的國際、國內(nèi)形勢的要求，我國對反洗錢立法體系不斷進(jìn)行完善。2001年刑法修正案（三）第7條將恐怖主義犯罪增列為洗錢罪的上游犯罪。2006年刑法修正案（六）第16條將貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪和金融詐騙犯罪納入洗錢罪的上游犯罪；第19條對刑法第312條進(jìn)行了修改，將犯罪對象由原來的“犯罪所得的贓物”修改為“犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”,在行為方式上增加了“以其他方法掩飾、隱瞞的”規(guī)定。2009年刑法修正案（七）第10條對刑法312條的犯罪主體進(jìn)行了修正，將犯罪主體由自然人主體擴(kuò)展至單位。至此，不論上游犯罪的具體行為方式如何，所有的洗錢行為均可依法追究刑事責(zé)任，反洗錢刑事立法體系的協(xié)調(diào)性不斷加強(qiáng)。

　　反洗錢法律體系的國際性。法律全球化是全球化的重要組成部分，全球化背景下的許多問題，必須從全球的視角進(jìn)行考察，而反洗錢在這一方面尤為突出。我國反洗錢法律體系的國際化主要體現(xiàn)在三個方面：

　　一是我國已經(jīng)簽署和批準(zhǔn)了聯(lián)合國通過的與反洗錢和反恐融資相關(guān)的國際公約，在反洗錢法律淵源上采取的是全球治理、國際法治的法律全球化治理路徑。

　　二是將聯(lián)合國、金融行動特別工作組等國際組織出臺的反洗錢和反恐融資的相關(guān)規(guī)定內(nèi)化為本土的法律規(guī)定。使我國的反洗錢立法與國際反洗錢規(guī)定緊密接軌，體現(xiàn)國際反洗錢立法的最新成果。

　　三是不斷完善國際合作的法律網(wǎng)絡(luò)，為合作打擊跨國洗錢犯罪提供法律依據(jù)。如目前我國已經(jīng)完成了中國和巴西引渡條約的生效程序；簽署了中國和比利時關(guān)于刑事司法協(xié)助條約、中國和塔吉克斯坦引渡條約、中國和斯里蘭卡刑事司法協(xié)助條約、中國和埃塞俄比亞引渡條約。

　　反洗錢法律體系的本土性?，F(xiàn)代社會的法律與社會其他要素分離的傾向比較明顯，但法律不是獨立王國，法律不能脫離與社會其他要素之間的聯(lián)系。我國反洗錢法律體系的建設(shè)，在積極吸收國際反洗錢立法先進(jìn)經(jīng)驗的同時，更多地根植于我國的國情和現(xiàn)實對反洗錢法律的需求，體現(xiàn)出反洗錢法律的本土性特點。

　　2006年，金融行動特別工作組對我國的反洗錢和反恐融資體制進(jìn)行了現(xiàn)場評估，在肯定我國反洗錢工作的同時，也提出了一些問題。這些問題中有些可能是由于評估組對我國法律文化、法律傳統(tǒng)以及刑事法律原理和規(guī)定缺少了解而產(chǎn)生的，其中最為明顯的就是自洗錢是否應(yīng)當(dāng)入罪的爭議。洗錢罪脫胎于贓物犯罪，作為一項獨立的罪名，我國對贓物犯罪始自唐朝，歷經(jīng)宋、元、明、清，在犯罪主體的規(guī)定上，基本沿襲了對本罪以外其他主體收受贓物行為進(jìn)行定罪的傳統(tǒng)。法文化的傳承對實定法的影響是不容忽視的，對一種傳承文化的否定，可能產(chǎn)生牽一發(fā)而動全身的后果，洗錢罪主體立法的特殊化可能對整個刑法體系和原理帶來影響，影響刑事立法理論的根基。退一步而言，因自洗錢主體不入罪而產(chǎn)生的問題，完全可以通過引渡、普遍管轄權(quán)等制度予以解決。因此，筆者認(rèn)為我國刑事立法未將自洗錢行為入罪，不但不是一個問題，反而是我國反洗錢立法本土化的一個最好例證。

　　反洗錢法律體系的不斷健全和完善，為推進(jìn)反洗錢法治進(jìn)程，促進(jìn)反洗錢工作取得實效，運用反洗錢手段保障國家經(jīng)濟(jì)安全和社會穩(wěn)定、積極參加反洗錢國際合作提供了法律制度保障。未來，隨著對反洗錢認(rèn)識的不斷深化，反洗錢在維護(hù)人民安全、政治安全、經(jīng)濟(jì)安全、社會安全、國際安全等方面的作用將不斷地被挖掘。以風(fēng)險為本的反洗錢理念在反洗錢立法工作中將得到進(jìn)一步的體現(xiàn)。行業(yè)反洗錢工作指引等反洗錢軟法律制度措施的作用將進(jìn)一步提升。在吸收、借鑒、落實國際反洗錢要求的同時，我國在反洗錢國際規(guī)則制定中的話語權(quán)和引導(dǎo)作用也將進(jìn)一步加強(qiáng)。