自貿(mào)區(qū)設立昭示公司法修改方向

　當前我國公司法中強制性規(guī)范過多過濫，已經(jīng)嚴重影響投資者的積極性。只有加快公司制度改革，才能讓更多的人積極創(chuàng)業(yè)，才能讓中國的市場經(jīng)濟呈現(xiàn)出勃勃生機

　　□喬新生

　　《全國人民代表大會常務委員會關于授權國務院在中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)暫時調整有關法律規(guī)定的行政審批的決定》，決定授權國務院在中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)內，對國家規(guī)定實施準入特別管理措施之外的外商投資，暫時調整《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定的有關行政審批。上述行政審批的調整在三年內試行。這項法律決定并不包含《中華人民共和國公司法》，換句話說，在中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)開設公司，除外資企業(yè)外，仍然必須依照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定注冊登記。而國家工商行政管理總局《關于支持中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)建設的若干意見》則明確規(guī)定，除法律、行政法規(guī)對公司注冊資本實際繳納另有規(guī)定的外，其他公司試行注冊資本認繳登記制度。這就意味著在中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)設立公司不需要資本金，從理論上來說，只要一元人民幣，即可在試驗區(qū)內開設公司。這預示著在中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)內，現(xiàn)行的《中華人民共和國公司法》關于注冊資本的規(guī)定不再產(chǎn)生效力。

　　中國公司法中的注冊資本制度多次修改，從過去的嚴格法定資本制，到現(xiàn)在的折中資本制度，都帶有明顯的大陸法痕跡。而按照英美法系公司法的規(guī)定，公司實行授權資本制，法律并不規(guī)定股東出資的法定金額，也不要求股東必須繳納出資。公司的注冊資本是一種“賬面上的”或者“虛擬的”資本，公司可以隨時要求公司的股東根據(jù)公司發(fā)展的需要認繳出資，公司的股東根據(jù)自己認繳出資的比例享有權利承擔義務。這種授權資本制度提高了資金的使用效率，為公司股東提供了選擇的空間。因此，現(xiàn)在越來越多的國家采用授權資本制度，不要求公司的股東都必須繳納出資，也不要求股東在公司注冊登記的時候必須按照一定的比例繳納出資。我國現(xiàn)行的公司法雖然在公司出資問題上作出了明確的規(guī)定，但是，在現(xiàn)實生活中由于公司注冊登記時，工商行政管理機關只對公司的驗資證明進行形式上的審查，因此，公司法所規(guī)定的注冊資本制度實際上已經(jīng)名存實亡。既然如此，為什么不盡快修改公司法，徹底放開公司注冊登記的資本限制，允許自由設立公司呢？

　　中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)的設立，是我國公司制度改革的一個良好契機。試驗區(qū)內公司注冊登記和年檢制度改革，標志著我國公司法的注冊資本制度已經(jīng)不能再滿足現(xiàn)實的需要。因此，我國的公司法需要一次脫胎換骨的修改。近些年來，我國公司法修改始終遵循謹小慎微的原則，對公司的治理結構以及公司的注冊資本制度進行微調，現(xiàn)在看來，由于行政主導的立法思想沒有改變，每次修改都無法從根本上適應市場經(jīng)濟發(fā)展的需要。

　　公司法修改必須堅持契約自由的原則，把公司看作是特殊的契約。在設立公司階段，把行政審批改為行政備案，允許公民自由設立公司。對于公司的注冊資本和治理結構不再作出明確的規(guī)定，公司的股東可以根據(jù)自己的需要，自由設立公司，簡化公司的治理結構，最大限度地節(jié)約公司的管理成本。

　　國有公司由于涉及到國家利益和公共利益，應當單獨制定國有企業(yè)法，公司法中不再規(guī)定國有公司的內容。為了保護上市公司中小投資者的利益，可以借鑒西方國家的做法實行累積投票制和公司股東訴訟制度，但是，不能在中國的公司法中人為地增加獨立董事的規(guī)則，因為那樣做將會使中國的公司疊床架屋。

　　現(xiàn)在中國的公司法已經(jīng)成為大雜燴。國務院提請在中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)修改外資企業(yè)法，實際上是為提高自由貿(mào)易試驗區(qū)經(jīng)濟的活力提供法律上的支持。立法機關應當在充分借鑒自由貿(mào)易試驗區(qū)經(jīng)驗的基礎上，對我國公司法進行大刀闊斧的修改，盡可能地做到內外公司法統(tǒng)一，把外資企業(yè)注冊登記和監(jiān)管規(guī)則直接用于國內公司，逐步改變中國公司法“內外兩張皮”的現(xiàn)象，讓中國的公司法成為中國市場經(jīng)濟發(fā)展的助推器。當前我國公司法中強制性規(guī)范過多過濫，已經(jīng)嚴重影響投資者的積極性。只有加快公司制度改革，才能讓更多的人積極創(chuàng)業(yè)，才能讓中國的市場經(jīng)濟呈現(xiàn)出勃勃生機。

正凱編輯：chenyun