海南正凱律師事務所 李武平律師
【案情簡介】
甲某系海南某中學的在校學生，學習成績優(yōu)秀。一天其與同學到學校附件飯館吃飯，不慎將隨身攜帶的皮包落在飯館中。飯館中服務員發(fā)現(xiàn)后，將包交給該飯館老板娘。甲某發(fā)現(xiàn)皮包不見后，與同學返回飯館尋找。飯館服務員否認有見過其皮包，在甲某多次詢問并表示皮包中有準考證等重要物品的情況下，飯館老板娘才把包交還給甲某。甲某因此很生氣，遂與服務員發(fā)生口角，在服務員的語言刺激下，打了該服務員一耳光。經(jīng)過鑒定，服務員耳膜穿孔，構(gòu)成輕傷。甲某被提起公訴，一審判決甲某犯故意傷害罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年。 甲某不服，遂委托海南正凱律師事務所李武平律師提起上訴，李武平律師在受理案件后，針對量刑情節(jié)代為提出以下上訴意見：
【量刑意見】
二、根據(jù)一審判決認定的犯罪事實，上訴人具有以下免于刑事處罰、或不作為犯罪處理的量刑情節(jié)，一審判決量刑過重不當，適用法律錯誤。
（一）本案屬于在校學生實施的輕微刑事案件。根據(jù)《最高人民法院印發(fā)《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知》第15條，“被告人的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，但犯罪情節(jié)輕微，或者未成年人、在校學生實施的較輕犯罪，或者被人具有犯罪預備、犯罪中止、從犯、脅從犯、防衛(wèi)過當、避險過當?shù)惹楣?jié)，依法不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。對免予刑事處罰的，應當根據(jù)刑法第三十七條規(guī)定，做好善后、幫教工作或者交由有關(guān)部門進行處理，爭取更好的社會效果”的規(guī)定，上訴人犯罪情節(jié)輕微，且屬于在校學生，依法可以免于刑事處罰。
（二）本案中，被害人存在過錯在先，上訴人屬于激憤傷人，且被害人已經(jīng)痊愈，未造成無法彌補的嚴重后果，上訴人主觀惡性不大、情節(jié)顯著輕微危害不大。本案中，被害人故意隱瞞上訴人掛包去向，且用語言激怒上訴人導致其動手傷人，被害人存在過錯。被害人受傷后到人民醫(yī)院住院治療已經(jīng)痊愈。根據(jù)最高人民法院《人民法院量刑指導意見（試行）》 （一）第26條“被害人有重大過錯的，對被告人輕處30%；有一般過錯的，輕處10%”以及最高人民法院印發(fā)《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知第二十六條第14項，寬嚴相濟刑事政策中的從“寬”，主要是指對于情節(jié)較輕、社會危害性較小的犯罪，或者罪行雖然嚴重，但具有法定、酌定從寬處罰情節(jié)，以及主觀惡性相對較小、人身危險性不大的被告人，可以依法從輕、減輕或者免除處罰；對于具有一定社會危害性，但情節(jié)顯著輕微危害不大的行為，不作為犯罪處理；對于依法可不監(jiān)禁的，盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監(jiān)禁刑”的規(guī)定，因此，一審法院量刑不當、適用法律錯誤。
（三）上訴人屬于犯罪情節(jié)輕微的偶犯、初犯?！「鶕?jù)最高人民法院印發(fā)《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知第19條“對于較輕犯罪的初犯、偶犯，應當綜合考慮其犯罪的動機、手段、情節(jié)、后果和犯罪時的主觀狀態(tài)，酌情予以從寬處罰。對于犯罪情節(jié)輕微的初犯、偶犯，可以免予刑事處罰；依法應當予以刑事處罰的，也應當盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監(jiān)禁刑”的規(guī)定，上訴人可以免予刑事處罰。
（四）上訴人具有悔過表現(xiàn)，案發(fā)后積極主動賠償被害人經(jīng)濟損失，支付被害人醫(yī)療費用。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第四條被告人已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失的，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮”以及最高人民法院印發(fā)《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知第23條：被告人案發(fā)后對被害人積極進行賠償，并認罪、悔罪的，依法可以作為酌定量刑情節(jié)予以考慮”的規(guī)定，上訴人案發(fā)后，積極賠償被害人的經(jīng)濟損失，支付被害人醫(yī)療費用，應當作為量刑情節(jié)予以考慮。
綜上，根據(jù)《最高人民法院《人民法院量刑指導意見（試行）》第三十條 【免處的適用規(guī)則】“對于不具有刑法總則規(guī)定的有免除處罰情節(jié)的被告人，但根據(jù)刑法第三十七條規(guī)定，認定犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，一般應同時具有下列情形：（一）所犯罪行輕微、危害不大的；（二）無從重量刑要素的；（三）犯罪行為產(chǎn)生的損失已經(jīng)挽回，或者積極有效搶救被害人員和受損失財產(chǎn)的；（四）認罪態(tài)度較好”的規(guī)定，因此，上訴人具有免于刑事處罰、或不作為犯罪處理的量刑情節(jié)，一審判決量刑過重不當，適用法律錯誤。
【評析】
這是一起典型的在校學生犯輕微故意傷害罪的刑事案件案例。
本律師認為，一審判決違反了“懲罰是手段，教育是目的”的刑罰原則。本案中，上訴人在案發(fā)時雖已年滿18周歲，但仍是高三在校學生，年僅19周歲，年紀尚少?，F(xiàn)仍就讀于某大學，在校期間品行良好，是一名優(yōu)秀的大學生。大學畢業(yè)后，在如今就業(yè)形勢極其嚴峻、同齡人競爭極其激烈的情況下，曾經(jīng)犯罪的污點將直接影響到甲某深造、就業(yè)等問題，成為其終身的負擔。很顯然，這和公安機關(guān)、檢察機關(guān)、家長、學校挽救、幫教的初衷是相悖的，亦違反了“懲罰是手段，教育是目的”的刑罰原則。
如何挽救失足在校學生，給予年少的他們一起重新融入社會的機會，本律師認為，公安機關(guān)、檢察院、人民法院在辦理此類在校學生輕微刑事案件時，應當謹慎量刑，能不作為犯罪處理、免于刑事處罰的，不判處于刑罰。若能如此則對于學生及其家庭來說將是人生中具有重要意義的轉(zhuǎn)折點。
海南正凱律師事務所
律師：李武平
日期：2012年4月14日
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