論被拐賣兒童的救助保護(hù)法律問題

論被拐賣兒童的救助保護(hù)法律問題

海南正凱律師事務(wù)所 李武平

近年來，由于我國(guó)社會(huì)人口流動(dòng)性的日益增大，以及對(duì)兒童看管不力，拐騙、拐賣、搶奪兒童案件層出不窮。中國(guó)每年有多少人失蹤，國(guó)家沒有公布過具體的官方統(tǒng)計(jì)數(shù)字。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，被拐賣的兒童大致有幾種去向：被販賣給需要孩子的家庭；被低價(jià)販賣給職業(yè)乞丐,成為他們的乞討工具；被販賣給其他非法組織強(qiáng)迫從事乞討以及賣淫、偷盜、搶奪等違法犯罪活動(dòng)；因健康不佳或沒找到買主淪落為流浪兒童；甚至被販賣到國(guó)外。被拐賣兒童遭受到身體和心理上的巨大侵害，拐賣行為致使許多家庭骨肉分離、家破人亡，在特別是我國(guó)實(shí)行計(jì)劃生育的背景下，獨(dú)生子女的丟失，家庭承受著不能承受之痛，由此引發(fā)一系列社會(huì)問題，嚴(yán)重影響社會(huì)和諧穩(wěn)定。

我國(guó)政府一貫高度重視兒童權(quán)益保障工作，堅(jiān)決采取切實(shí)措施，有效預(yù)防、嚴(yán)厲打擊拐賣兒童犯罪活動(dòng)，積極開展對(duì)被解救兒童的救助、安置和康復(fù)工作。縱觀我國(guó)近三十年的打拐行動(dòng)，連續(xù)多次對(duì)拐賣兒童的行為進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，都取得了顯著成效，但一些地方拐賣兒童犯罪活動(dòng)依然猖獗，犯罪特點(diǎn)也悄然發(fā)生變化，犯罪惡性程度進(jìn)一步升級(jí)，對(duì)此我國(guó)始終保持“嚴(yán)打”的高壓態(tài)勢(shì)。在此，對(duì)我國(guó)當(dāng)前被拐賣兒童犯罪現(xiàn)狀進(jìn)行了檢視與反思，提出了一些救助保護(hù)法律問題的建議，以期進(jìn)一步推動(dòng)我國(guó)被拐賣兒童的救助和保護(hù)工作。

一、拐賣兒童犯罪的現(xiàn)狀

在我國(guó)，雖拐賣兒童事件在全國(guó)各地都有發(fā)生，但嚴(yán)重程度不一，總體趨勢(shì)是由中西部不發(fā)達(dá)地區(qū)向東部南部沿海發(fā)達(dá)地區(qū)蔓延。社會(huì)背景不斷變化，拐賣兒童的犯罪特點(diǎn)也隨之發(fā)生變化：

1、 當(dāng)前拐賣犯罪的突出特點(diǎn)是跨區(qū)域流竄作案，涉及拐、騙、轉(zhuǎn)、運(yùn)、銷等多個(gè)環(huán)節(jié)，拐賣兒童行為已經(jīng)從單獨(dú)作案，親戚搭伙的方式向犯罪團(tuán)伙化轉(zhuǎn)型，犯罪團(tuán)伙內(nèi)部分工明確，具有一定的組織形式，成員構(gòu)成復(fù)雜，組織成員以女性為主，拐賣犯罪的組織化、規(guī)?；I(yè)化程度也在不斷提高，其具有完整的利益鏈條，成熟的操作模式。

2、 親生父母或家中親戚拐賣兒童的案件比例上升，有超過50%的比例是親生父母或家中親戚所為。

3、 為了逃避偵查，拐賣兒童犯罪形態(tài)向團(tuán)伙化轉(zhuǎn)型，通過內(nèi)部分工、犯罪成員之間單線聯(lián)系、拐賣行為多次轉(zhuǎn)手等方式，致使被拐兒童下落難尋，造成解救困難。

4、 由于我國(guó)人口流動(dòng)迅速猛增，流動(dòng)人口聚居區(qū)的人員居住管理混亂，由于受到自身的經(jīng)濟(jì)條件限制，流動(dòng)人口兒童入托率低，加上忙于生計(jì)，缺乏對(duì)孩子有效的看護(hù)，導(dǎo)致拐賣外來務(wù)工人員子女案件明顯增多，城鄉(xiāng)結(jié)合部成為重災(zāi)區(qū)。

5、 犯罪手段由單一的誘拐向采取偷盜、綁架、麻醉、搶奪等暴力手段轉(zhuǎn)變，犯罪的惡性程度升級(jí)。

6、 跨國(guó)、跨境拐賣兒童案件屢有發(fā)生，有上升趨勢(shì)。

二、拐賣兒童犯罪原因分析

拐賣兒童犯罪作為世界上增長(zhǎng)最快、最有利可圖的犯罪之一，年利潤(rùn)僅次于毒品和軍火販賣業(yè)。拐賣孩子的成本就是些交通費(fèi)、住宿費(fèi)，而帶來的利潤(rùn)卻在數(shù)十倍以上。我國(guó)近三十年的司法實(shí)踐表明，艱苦的打拐努力仍無法遏制拐賣兒童犯罪上升的趨勢(shì)，這不得不促使我們進(jìn)行反思，應(yīng)該采取怎樣有效的犯罪對(duì)策。犯罪的存在是客觀的、復(fù)雜的，也是長(zhǎng)期的，而犯罪原因往往也是客觀的、復(fù)雜的、多元的，它是各種致罪因素相互作用，有機(jī)結(jié)合而形成的多角度多變量的罪因系統(tǒng)。打擊和預(yù)防犯罪是一項(xiàng)長(zhǎng)期而艱巨的任務(wù)，針對(duì)犯罪原因的復(fù)雜性、客觀性和多元性，犯罪對(duì)策的采用也必須采用綜合的、多視角的方法，不能只重視了治理而忽視了預(yù)防，或只強(qiáng)調(diào)了預(yù)防而忽略了治理，要兩腳并行，而不能單腿走路，這樣才能走的又穩(wěn)又快。

1、 在我國(guó)，一些地方農(nóng)村地區(qū)“傳宗接代”“養(yǎng)兒防老”“多子多福”“兒女雙全”等封建思想和錯(cuò)誤觀念根深蒂固，農(nóng)村養(yǎng)老、醫(yī)療保障體系不健全、出于對(duì)農(nóng)村老人生活缺乏照料的堪憂等，形成了需求旺盛的買方需求，這是拐賣犯罪屢打不絕的根本原因。

2、龐大的買方市場(chǎng)所帶來的巨大利潤(rùn)，也是造成拐賣兒童犯罪活動(dòng)猖獗的重要原因。

3、法制觀念淡漠，法制宣傳教育工作滯后。許多收買者不知道收買被拐賣的兒童也是犯罪，甚至在福建、山東、廣西的一些農(nóng)村地區(qū)，買孩子已成為一種習(xí)慣。同樣，很多被拐賣兒童的父母反拐防拐意識(shí)淡薄，沒有認(rèn)真履行看管職責(zé)。

三、目前我國(guó)被拐賣兒童救助保護(hù)模式

多年來，我國(guó)從完善反拐立法、強(qiáng)化綜合治理、完善打拐救助機(jī)制、加大救助機(jī)構(gòu)建設(shè)等方面，大力推進(jìn)被拐賣兒童的救助保護(hù)工作。

1、法律框架。

（1）目前已形成了以《刑法》、《未成年人保護(hù)法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》及相關(guān)司法解釋等為核心的法律體系，形成了較為全面的救助保護(hù)被拐賣兒童的法律框架；

（2）最高人民法院、最高人民檢察院、公安部和司法部于2010年4月1日發(fā)布了《關(guān)于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》），加大了對(duì)此類犯罪的偵破和懲治力度。

2、強(qiáng)化綜合治理，完善打拐救助機(jī)制。

（1）2007年12月頒布實(shí)施的《中國(guó)反對(duì)拐賣婦女兒童行動(dòng)計(jì)劃（2008- 2012）》，成立了由公安部、民政部等31個(gè)部門和單位組成的國(guó)務(wù)院反拐部際聯(lián)席會(huì)議，負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)反拐工作，負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)組織《行動(dòng)計(jì)劃》的實(shí)施，并開展階段性評(píng)估和終期評(píng)估。在對(duì)被拐賣兒童現(xiàn)狀進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上，對(duì)被拐賣兒童的救助保護(hù)工作部署戰(zhàn)略措施，進(jìn)一步完善和加強(qiáng)以公安機(jī)關(guān)為主，有關(guān)部門和社會(huì)各界密切配合的打擊拐賣婦女兒童犯罪工作機(jī)制，建立和完善政府多部門合作、社會(huì)各界廣泛支持的救助機(jī)制。

（2）2009 年，公安部同時(shí)建立了“全國(guó)公安機(jī)關(guān)查找被拐賣/ 失蹤兒童信息系統(tǒng)”、“全國(guó)公安機(jī)關(guān)查找被拐賣/ 失蹤兒童DNA 數(shù)據(jù)庫”。

（3）2010年7月19日，公安部要求提升打拐專項(xiàng)行動(dòng)力度，凡兒童少女失蹤被拐，一律列為刑事案件，成立專案組。對(duì)拐賣兒童案件實(shí)行“一長(zhǎng)三包制”?！耙婚L(zhǎng)”就是縣市區(qū)公安機(jī)關(guān)主要領(lǐng)導(dǎo)或主管領(lǐng)導(dǎo)要擔(dān)任專案組長(zhǎng)，“三包”就是專案組長(zhǎng)要對(duì)案件偵辦、查找解救被拐賣兒童、安撫被害人家庭工作全程負(fù)責(zé)到底。

（4）2011年6月起，在全國(guó)實(shí)行兒童失蹤快速查找機(jī)制，打破警種界限和常規(guī)做法，調(diào)動(dòng)一切警務(wù)資源，快速查找失蹤兒童。

（5）全國(guó)公安系統(tǒng)實(shí)施的“天網(wǎng)監(jiān)控系統(tǒng)”工程，也為拐賣兒童的救助提供了許多寶貴線索。

（6）2010年，公安部分別與國(guó)家人口計(jì)生委、全國(guó)婦聯(lián)建立了來歷不明、疑似被拐婦女兒童信息通報(bào)核查機(jī)制。

3、救助機(jī)構(gòu)的建設(shè)方面，我國(guó)不斷加大對(duì)兒童福利院等救助機(jī)構(gòu)的建設(shè)投入。

（一）我國(guó)被拐賣兒童救助保護(hù)模式存在的法律問題

1、我國(guó)《刑法》第241條第一款規(guī)定，“收買被拐賣的婦女、兒童的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”，但其第六款則又強(qiáng)調(diào)，“收買被拐賣的婦女、兒童，按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，對(duì)被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的，可以不追究刑事責(zé)任”。

該規(guī)定從社會(huì)效果角度分析，目的在于鼓勵(lì)收買者釋放被拐賣兒童，減少解救被拐賣兒童的阻力，切實(shí)保障兒童權(quán)益，特別是在普法在農(nóng)村地區(qū)的覆蓋面較窄的前提下。但在實(shí)踐中拐賣兒童的犯罪行為屢禁不止、甚至更為猖狂的背景下，“可以不追究刑事責(zé)任”的規(guī)定起到了削弱預(yù)防和懲治犯罪的效果，導(dǎo)致杜絕拐賣兒童犯罪行為的立法目的無法得到實(shí)現(xiàn)：

（1）雖說收買者不是拐賣兒童的犯罪主體，但收買者的需求是拐賣者實(shí)施犯罪行為的主要?jiǎng)恿Γ召I者同時(shí)也是買賣鏈條中的重要一環(huán)，如果環(huán)節(jié)缺失，買賣鏈條就此中斷。可見,收買被拐賣兒童行為的社會(huì)危害性也相當(dāng)之大，也是拐賣行為屢禁不止的根本原因；

（2）在實(shí)際案例中，只有1.48%的被拐賣兒童是由政府其他行政機(jī)關(guān)或社區(qū)工作者、志愿者發(fā)現(xiàn)解救，或者犯罪人主動(dòng)交出的，所占比例極低。絕大部分是由公安機(jī)關(guān)一家采取專項(xiàng)行動(dòng)或者結(jié)合群眾舉報(bào)對(duì)被拐賣兒童實(shí)施救助，其比例占97.78%。實(shí)際中也沒有發(fā)揮其社會(huì)效果和實(shí)現(xiàn)立法目的。

   2、《刑法》第242 條規(guī)定“聚眾阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的首要分子，處五年以下有期徒刑或者拘役；其他參與者使用暴力、威脅方法的，依照前款的規(guī)定處罰。”

在解救被拐賣人員的過程中，由于法律觀念的淡薄，違法“成本”過低，往往會(huì)出現(xiàn)村民聚眾有恃無恐地打砸、扣押解救用車輛、器械，甚至將解救人員的槍械圍繳等惡劣現(xiàn)象。

因此，待普法進(jìn)一步深入、全社會(huì)都認(rèn)識(shí)到收買兒童為法律所不容時(shí)，應(yīng)當(dāng)修訂對(duì)于收買者的免責(zé)規(guī)定，將現(xiàn)行刑法規(guī)定的免責(zé)條款只作為從輕量刑的情節(jié)。消除法律軟肋雖然任重道遠(yuǎn)，但必須為之。畢竟讓收買者尊重人權(quán)，不去以身試發(fā)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)比期冀其在兒童被解救時(shí)好好配合要重要得多。

3、加強(qiáng)對(duì)拐賣兒童犯罪“緊急干預(yù)”的立法。雖然我國(guó)2011年在全國(guó)建立實(shí)施兒童失蹤快速查找機(jī)制，但并沒有進(jìn)行針對(duì)性立法，缺乏類似于美國(guó)《少年兒童失蹤法》等直接救助被拐、被騙兒童的“事中干預(yù)”法律。在實(shí)踐過程中，基層公安機(jī)關(guān)不能確實(shí)把握兒童失蹤24小時(shí)“黃金時(shí)間”， 由于對(duì)快速反應(yīng)機(jī)制的認(rèn)識(shí)不夠，還是按照普通案件的報(bào)案、立案等程序來進(jìn)行處理，效果上沒有達(dá)到當(dāng)初建立這一快速查找機(jī)制的預(yù)期，不能真正落實(shí)公安部提出的“公安機(jī)關(guān)接到兒童失蹤報(bào)警必須第一時(shí)間立為刑事案件”的要求。而兒童失蹤案件在美國(guó)雖然也很常見，但絕大多數(shù)失蹤的孩子都會(huì)被找回來，重要原因之一是美國(guó)為尋找失蹤兒童投入了巨大的警力資源和社會(huì)力量，但其能夠做到的根本原因在于其有相關(guān)的法律依據(jù)進(jìn)行操作，確?？焖俑深A(yù)，救助效果十分明顯。

4、解救被拐賣兒童的途徑單一。社會(huì)整體協(xié)助的綜治效果欠佳，在被拐賣兒童的解救工作中，警方扮演了最重要的角色，而政府其他相關(guān)部門、社會(huì)團(tuán)體以及公民志愿者發(fā)揮作用甚微，社會(huì)整體救助的綜治機(jī)制尚未真正形成。因此，政府應(yīng)進(jìn)行對(duì)拐賣兒童犯罪“緊急干預(yù)”的立法，盡快建立兒童失蹤快速反應(yīng)機(jī)制，在案發(fā)后的第一時(shí)間動(dòng)用電視臺(tái)、廣播電臺(tái)、手機(jī)短信等一切可動(dòng)用的公共資源和信息平臺(tái)，盡量詳細(xì)地發(fā)布失蹤兒童信息、照片和犯罪嫌疑人信息，爭(zhēng)取在最短時(shí)間內(nèi)找到失蹤兒童，提高破案率。

5、完善被拐賣兒童被解救后的安置、救助程序和制定相關(guān)法律維護(hù)這一特殊的弱勢(shì)群體。

我國(guó)沒有對(duì)被解救兒童制定扶持和救助的相關(guān)立法，而民政部門也沒有相關(guān)的扶持和救助政策。被拐賣兒童通過公安部門千辛萬苦解救出來后，為了斬?cái)喾缸镦湕l、加強(qiáng)對(duì)犯罪分子和買主的震懾，不宜把孩子“寄養(yǎng)”在買主家中；而把孩子寄養(yǎng)在志愿者的家庭里，又缺乏必要的監(jiān)督機(jī)制；若安置于福利院中，則往往出現(xiàn)合法性、經(jīng)費(fèi)和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等問題。當(dāng)出現(xiàn)孩子找不到親人時(shí)，相關(guān)的安置、康復(fù)與權(quán)利救濟(jì)工作無法有序進(jìn)行，被拐賣兒童的權(quán)利無法得到保障。根據(jù)《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》第4 條的具體規(guī)定，被拐賣兒童不符合被收養(yǎng)的法律條件。被拐賣兒童所遭受的精神損害、受教育權(quán)及家長(zhǎng)監(jiān)護(hù)權(quán)的損害，理應(yīng)得到賠償救濟(jì)，因此應(yīng)完善安置和救濟(jì)制度，具體規(guī)制其監(jiān)護(hù)人，以及規(guī)制監(jiān)護(hù)人、學(xué)校等對(duì)被拐賣兒童的具體職責(zé)及責(zé)任，督促其切實(shí)擔(dān)負(fù)起保護(hù)兒童的法定責(zé)任。否則被拐賣兒童成長(zhǎng)過程中無法得到監(jiān)管，其權(quán)益無法得到保障。

（1）我國(guó)目前的流浪乞討兒童數(shù)量在100~150 萬左右，流浪乞討兒童中很多屬于被成年人強(qiáng)迫乞討，一部分正是被拐賣的兒童，加上社會(huì)出現(xiàn)了不少遭受家庭暴力、遺棄的兒童無法保障權(quán)益案例，甚至出現(xiàn)行政管理上的真空而導(dǎo)致兒童死亡的例子，

（2）對(duì)目前的收養(yǎng)法律法規(guī)進(jìn)行修訂，及時(shí)完善收養(yǎng)法律制度。否則很多長(zhǎng)期找不到父母的兒童只能被安置在福利機(jī)構(gòu)中而不能依法走入收養(yǎng)和寄養(yǎng)程序，影響了其健康成長(zhǎng)。

（3）我國(guó)政府機(jī)構(gòu)中只有民政部有三個(gè)涉及兒童福利方面的處室，即社會(huì)福利司的兒童福利處、社會(huì)事務(wù)司的救助管理處和兒童收養(yǎng)處，前者主要管理兒童福利院，后兩者一個(gè)管理全面的救助管理，一個(gè)還管理涉外的兒童收養(yǎng)。

綜上三點(diǎn)，建立全國(guó)性的兒童救助保護(hù)體系勢(shì)在必行，對(duì)這一龐大的弱勢(shì)群體即時(shí)進(jìn)行監(jiān)護(hù)管教。可以根據(jù)實(shí)際需要增設(shè)專門的兒童福利行政管理機(jī)構(gòu)或者加強(qiáng)現(xiàn)有職能部門的管理職責(zé)，加強(qiáng)被拐賣兒童回歸家庭與社會(huì)的工作。我國(guó)還可以借鑒西方國(guó)家的做法，推行家庭收養(yǎng)，讓更多的好心人收養(yǎng)無家可歸和有家難歸的流浪兒童。也可先對(duì)無家可歸和有家難歸的流浪兒童給予收容，并對(duì)他們進(jìn)行心理疏導(dǎo)和行為教育。在他們的心理和行為恢復(fù)正常后，可由經(jīng)過遴選的家庭來對(duì)他們收養(yǎng)或寄養(yǎng)。要設(shè)立專門的收養(yǎng)寄養(yǎng)工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行定期的追蹤和監(jiān)督，并隨時(shí)淘汰不合格的收養(yǎng)或寄養(yǎng)家庭，為他們?cè)谡５募彝ソ】党砷L(zhǎng)提供保障。

總體而言，我國(guó)對(duì)被拐賣兒童的救助保護(hù)從完善反拐立法、強(qiáng)化綜合治理、完善打拐救助機(jī)制、救助機(jī)構(gòu)建設(shè)等方面建立了基本的框架和模式。但從細(xì)節(jié)上而言，相當(dāng)多的地方需要完善，修訂那些缺乏可操作性的機(jī)制，充分實(shí)現(xiàn)預(yù)期效果。被拐賣兒童的救助保護(hù)是一個(gè)紛繁復(fù)雜的系統(tǒng)工程，想進(jìn)一步推動(dòng)我國(guó)被拐賣兒童的救助和保護(hù)工作，除了不斷進(jìn)行法律制度的完善，還需要建立一個(gè)全社會(huì)積極參與的全面性綜合反拐大體系。