A公司由黃某和吳某投資設(shè)立，法定代表人為戚某。經(jīng)查，A公司經(jīng)營管理權(quán)實際上由黃某掌控，戚某只是該公司派駐外地的一名普通工作人員，并不參與公司管理活動。
分析：
A公司的行為是否違法、如何定性處罰？執(zhí)法人員對此有兩種不同意見。
第一種意見認(rèn)為，A公司的行為不違法。理由是：現(xiàn)行法律、法規(guī)沒有對法定代表人虛假作出規(guī)定，只要公司登記的法定代表人符合登記條件，沒有《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第四條所列不得擔(dān)任法定代表人的情形，法定代表人就是合法的。至于其是否履行了法定代表人的職責(zé)，是否參與公司經(jīng)營管理活動，屬于公司內(nèi)部事務(wù)，相關(guān)法律沒有規(guī)定法定代表人不履行法定職責(zé)的處罰依據(jù)。
第二種意見認(rèn)為，A公司的行為違法，應(yīng)予處罰?！睹穹ㄍ▌t》第三十八條規(guī)定，依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人是法人的法定代表人。由此可見，法定代表人是依照法律或公司章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，應(yīng)代表企業(yè)法人參加民事活動，對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和管理全面負(fù)責(zé)，并接受本企業(yè)和有關(guān)部門的監(jiān)督?！豆痉ā返谑龡l也明確規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。在本案中，A公司將一名派駐外地、不參與公司經(jīng)營管理活動的普通工作人員登記為法定代表人，由股東黃某掌控公司經(jīng)營管理權(quán)，這說明并不是戚某不履行法定代表人職責(zé)，而是A公司故意申請登記一名虛假的法定代表人應(yīng)付登記機(jī)關(guān)。A公司的行為屬于隱瞞重要事實、提交虛假材料取得公司登記，工商機(jī)關(guān)應(yīng)依據(jù)《公司法》第一百九十九條的規(guī)定定性處罰。
筆者同意第二種意見。近年來，公司法定代表人虛假現(xiàn)象逐漸增多，有的把一般工作人員申請登記為法定代表人，有的甚至用無民事行為能力人身份證件申請登記注冊公司。登記虛假法定代表人的原因是多方面的，主要是為了逃避責(zé)任。在經(jīng)營過程中，公司法定代表人需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，包括破產(chǎn)責(zé)任和刑事責(zé)任。如果公司從事走私、詐騙等違法活動，公司法定代表人有可能因為單位犯罪而承擔(dān)刑事責(zé)任。如果公司破產(chǎn)，法定代表人在一定年限內(nèi)不能以自己的名義成立新公司。此外，還有一些人因為身份限制故意弄虛作假，欺騙登記機(jī)關(guān)。這種虛假的登記行為破壞了正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序，應(yīng)予以嚴(yán)肅查處。
□江西省贛州市章貢區(qū)工商局 賴小莉
