最高法就破產(chǎn)法司法解釋（二） 答記者問

最高人民法院今日公布《最高人民法院關于適用＜中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法＞若干問題的規(guī)定（二）》（法釋〔2013〕22號），自2013年9月16日起正式施行。

最高人民法院民二庭負責人就司法解釋相關問題答記者問。

記者：請問該司法解釋制定的背景和目的是什么？

答：企業(yè)破產(chǎn)法施行以來，在保障債權公平有序受償、完善優(yōu)勝劣汰競爭機制、優(yōu)化社會資源配置、調(diào)整社會產(chǎn)業(yè)結構、拯救危困企業(yè)等方面發(fā)揮了積極作用。破產(chǎn)程序作為法人退出機制中的一項重要制度，關涉一個企業(yè)的生死和眾多利害關系人的利益，甚至會影響到一個地區(qū)的社會穩(wěn)定和經(jīng)濟的持續(xù)健康發(fā)展。因此，依法審理企業(yè)破產(chǎn)案件，依法公正合理地保護破產(chǎn)企業(yè)相關利害關系人的利益，保障企業(yè)穩(wěn)妥退出市場或得到有效挽救，意義重大。但是，由于企業(yè)破產(chǎn)法律程序繁瑣，涉及大量程序性、實體性權利行使，尤其是債務人財產(chǎn)這部分，因涉及到與合同法、物權法、公司法、侵權責任法、證券法、民事訴訟法等多部法律的銜接，更為復雜，而我國目前的相關法律制度尚不完善，各地法院在審理破產(chǎn)案件時對債務人財產(chǎn)的認定掌握的執(zhí)法尺度不一，影響了債權人權利的依法保護，為此，我們圍繞債務人財產(chǎn)認定中所涉的法律適用問題制定了該司法解釋。

記者：我國企業(yè)破產(chǎn)法出現(xiàn)了債務人財產(chǎn)和破產(chǎn)財產(chǎn)兩個概念，請您談談這兩個方面和債務人財產(chǎn)在破產(chǎn)程序有何關聯(lián)和作用。

答：企業(yè)破產(chǎn)法理論中債務人財產(chǎn)又稱為破產(chǎn)財團或者財團財產(chǎn)。我國企業(yè)破產(chǎn)法對債務人財產(chǎn)這個概念在破產(chǎn)宣告前后的不同階段，分別用了債務人財產(chǎn)和破產(chǎn)財產(chǎn)兩個不同稱謂，但其本質(zhì)均為法人財產(chǎn)，二者范圍是一致的。債務人財產(chǎn)是債務人對其債權人承擔債務的責任財產(chǎn)，在破產(chǎn)程序中是債權人得以公平、有序受償?shù)闹匾镔|(zhì)保障。債務人財產(chǎn)在破產(chǎn)程序中具有非常重要的意義。在債務人財產(chǎn)的構成范圍上有固定主義與膨脹主義兩種立法模式。固定主義模式下，債務人財產(chǎn)在破產(chǎn)申請受理或者破產(chǎn)宣告時即已確定，是指破產(chǎn)申請受理時或破產(chǎn)宣告時債務人所有的財產(chǎn)。膨脹主義模式下，債務人財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后仍有所擴大膨脹，即不僅包括破產(chǎn)申請或者被宣告破產(chǎn)時債務人所有的財產(chǎn)，而且包括其在破產(chǎn)程序終結前所新取得的財產(chǎn)。我國企業(yè)破產(chǎn)法在破產(chǎn)財產(chǎn)范圍上采用的是膨脹主義立法模式。根據(jù)我國企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，債務人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，也包括破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，甚至包括破產(chǎn)程序終結后又發(fā)現(xiàn)的應當供分配的其他債務人財產(chǎn)。即，債務人財產(chǎn)既包括債務人破產(chǎn)時占有的靜態(tài)財產(chǎn)和債務人破產(chǎn)時沒有占有但基于相關權利依法應當追回的屬于債務人的動態(tài)財產(chǎn)，也包括債務人繼續(xù)營業(yè)時新取得的財產(chǎn)。破產(chǎn)程序中的各項實體性權利，包括撤銷權、取回權、抵銷權、債務人財產(chǎn)保全的自動解除和執(zhí)行中止，以及有關債務人財產(chǎn)的衍生訴訟等都是緊緊圍繞著債務人財產(chǎn)的確定、增加、減少而展開的。債務人財產(chǎn)的準確把握和有效追收，直接決定著破產(chǎn)程序能否順利進行，以及債權人能否得到最大化的權利保護和公平受償。司法解釋分別從債務人財產(chǎn)的界定、撤銷權、取回權、抵銷權、債務人財產(chǎn)的保全和執(zhí)行，以及有關債務人財產(chǎn)的衍生訴訟審理等多個角度對債務人財產(chǎn)作出了規(guī)定。

記者：破產(chǎn)撤銷權是破產(chǎn)法理論和實務中非常重要的一項法律制度，其目的在于維護全體債權人的整體利益，請問司法解釋對此是如何考慮的？

答：破產(chǎn)撤銷權是破產(chǎn)法為防止債務人在喪失清償能力的情況下，通過無償轉(zhuǎn)讓、非正常交易或者偏袒性清償債務等方法損害全體或者多數(shù)債權人利益，破壞公平清償原則而設立的特殊制度。通常情況下，只有債務人在破產(chǎn)程序啟動時所擁有的財產(chǎn)才受破產(chǎn)法的約束，即屬于債務人財產(chǎn)。而破產(chǎn)程序啟動前債務人已經(jīng)轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)原則上不屬于債務人財產(chǎn)。但是，由于一些債務人出于種種利益動機，往往會在破產(chǎn)程序啟動前竭力轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務，或?qū)€別債權人進行偏袒性清償，一些債權人也利用各種不正當手段爭奪財產(chǎn)，從而造成經(jīng)濟秩序的混亂，以致破產(chǎn)法公平清償?shù)牧⒎康臒o法實現(xiàn)。撤銷權制度的設置是以維護債權人整體利益、保護公平清償為基礎的，其在一定程度上舍棄了對債務人與行為相對人交易自由的保護。通過對債務人相關行為的撤銷，保全了債務人責任財產(chǎn)，維護了債權人相互之間的實質(zhì)平等，實現(xiàn)了破產(chǎn)財產(chǎn)在全體債權人之間的公平分配。撤銷權行使的法律后果，是使債務人在破產(chǎn)申請受理前法定期間內(nèi)實施的損害債權人利益的行為因被撤銷而喪失效力。我國企業(yè)破產(chǎn)法對撤銷權做出了規(guī)定。鑒于司法實踐中破產(chǎn)撤銷權行使的復雜性特點，司法解釋對一些特殊問題，如經(jīng)行政清理程序或公司強制清算程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序中所涉可撤銷行為的起算點問題、危機期內(nèi)債務人對未到期債務提前清償和債務人個別清償行為撤銷的例外情形等做出了明確規(guī)定。

記者：我國合同法和破產(chǎn)法分別規(guī)定了債權人撤銷權和管理人撤銷權，請問這兩個撤銷權在債務人破產(chǎn)后是如何銜接適用的？

答：合同法下債權人撤銷權和企業(yè)破產(chǎn)法下管理人撤銷權，均將債務人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、放棄債權、以明顯不合理的價格轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)這三類行為，規(guī)定為可撤銷的行為。一般情況下，債務人進入破產(chǎn)程序后，對上述行為的撤銷應由管理人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定予以撤銷。但是我們考慮到，一方面，由于合同法撤銷權和破產(chǎn)法撤銷權行使權利的方式和期限有所不同，有的情況下管理人依據(jù)破產(chǎn)法不能撤銷的行為，債權人依據(jù)合同法卻可以撤銷。另一方面，上述兩個撤銷權事由競合的場合，如管理人不作為導致破產(chǎn)撤銷權落空時，債權人也可通過行使合同法撤銷權追回相關債務人財產(chǎn)。因此，從實現(xiàn)債務人財產(chǎn)最大化角度，司法解釋規(guī)定，在管理人未依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法撤銷債務人上述行為的，債權人可以依據(jù)合同法的規(guī)定提起撤銷權訴訟，但這里要特別強調(diào)的是，債權人提起的該類訴訟性質(zhì)上當屬代表訴訟，由此追回的財產(chǎn)應當歸入債務人財產(chǎn)，而不得用以清償個別債權人，如果債權人起訴主張追回的財產(chǎn)應當清償其個別債權的，人民法院對此訴訟應不予受理。

記者：訴訟時效制度是民法制度下的一項重要制度，司法解釋對債務人對外享有債權的訴訟時效做了進一步的規(guī)定，具體的考慮是什么？

答：根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，法院受理破產(chǎn)申請后，由管理人接管債務人的財產(chǎn)、印章、賬簿和文書等資料，調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序，替代債務人原管理層進行有關債務人財產(chǎn)的管理、處置、變價、分配等工作。但是，由于管理人并未參與企業(yè)原經(jīng)營管理活動，其在接管后客觀上需要一定的時間清理財產(chǎn)、查看賬簿文書等，以便追收債務人財產(chǎn)。而且，根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十七條的規(guī)定，破產(chǎn)申請受理后債務人的債務人應當向管理人清償債務，因此，提出清償要求是破產(chǎn)程序依法啟動的題中應有之意。因此，為避免管理人接管過程中因訴訟時效超過導致債務人財產(chǎn)不當減損，據(jù)此，司法解釋規(guī)定，債務人對外享有的債權，其訴訟時效自破產(chǎn)申請受理之日起中斷。另外，對于債務人無正當理由未對其到期債權及時行使權利，導致其對外債權超過訴訟時效期間的不作為行為，我們認為其實質(zhì)是債務人惡意放棄其到期債權的行為。債務人放棄債權的行為包括積極的放棄行為和消極的放棄行為。對于債務人積極的放棄債權行為，管理人可通過行使破產(chǎn)撤銷權實現(xiàn)有效債權的復歸。但對于債務人不及時主張對外債權的消極的放棄債權行為，客觀上并無可以撤銷的行為，因而無法撤銷。因此，為實現(xiàn)對債務人惡意減少其財產(chǎn)的消極放棄債權行為產(chǎn)生類似于撤銷其積極放棄債權行為的法律效果，司法解釋從重新計算訴訟時效的角度作出了制度安排。

記者：正如您所言，債務人財產(chǎn)是債權人在破產(chǎn)程序中得以公平有序受償?shù)闹匾镔|(zhì)保障，破產(chǎn)程序啟動后，對于債權人基于債務人財產(chǎn)提起的有關訴訟，司法解釋是如何規(guī)定的？

答：債務人對外享有的債權、出資人應繳而未繳的出資，以及債務人股東與債務人財產(chǎn)嚴重混同時的股東財產(chǎn)等，在法律屬性上都屬于債務人財產(chǎn)。破產(chǎn)程序啟動前，債權人就債務人財產(chǎn)獲得清償，貫徹的是先來先得原則，在債權人提起代位權訴訟或者起訴主張瑕疵出資股東或抽逃出資股東或嚴重混同股東承擔相應民事責任的，人民法院應予以支持。但是破產(chǎn)程序啟動后，所有債務人財產(chǎn)均應納入到破產(chǎn)程序中一并清償全體債權人，管理人應依法向債務人的債務人追收債務，以及向債務人的出資人追收欠繳出資、抽逃出資、混同財產(chǎn)等，以實現(xiàn)債務人財產(chǎn)的完整性，保障全體債權人利益最大化。因此，破產(chǎn)申請受理后，所有基于債務人財產(chǎn)的清償均應通過破產(chǎn)程序解決，而不得通過個案訴訟、仲裁或者執(zhí)行等方式獲得個別清償。對此，司法解釋做出了明確規(guī)定，即，破產(chǎn)申請受理前，債權人基于債務人財產(chǎn)提起的代位權等訴訟，在破產(chǎn)申請受理時案件尚未審結的，法院應當中止審理，并在破產(chǎn)宣告后駁回債權人的訴訟請求；破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)就相關案件做出了生效法律文書但尚未執(zhí)行完畢的，破產(chǎn)申請受理后，應當中止執(zhí)行，債權人應當依法向管理人申報債權；破產(chǎn)申請受理后，債權人就債務人財產(chǎn)新提起的直接清償所欠其債務的訴訟，人民法院應不予受理，債權人應當依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序行使權利。

記者：取回權制度是破產(chǎn)法下的一項重要制度，請您談談取回權的行使問題。

答：破產(chǎn)程序中涉及的取回權包括非債務人財產(chǎn)取回權、代償性取回權、出賣人在途標的物取回權、出賣人取回權，這里面有破產(chǎn)法下的取回權，也有其他法律中規(guī)定的取回權在破產(chǎn)程序中的具體適用。非債務人財產(chǎn)取回權，是指在破產(chǎn)程序中對于不屬于債務人的財產(chǎn)，其所有權人或者其他權利人通過管理人將該財產(chǎn)予以取回的權利，其權利行使的基礎為民法上的所有權和其他財產(chǎn)權利。代償性取回權，是指當非債務人財產(chǎn)取回權行使的標的財產(chǎn)毀損、滅失時，該財產(chǎn)的權利人依法對取回權標的物的代償財產(chǎn)行使取回的權利，是對非債務人財產(chǎn)取回權制度的必要補充。出賣人在途標的物取回權，是企業(yè)破產(chǎn)法中規(guī)定的一項特殊的取回權，是指尚未收到全部價款的動產(chǎn)出賣人，將買賣標的物發(fā)送后，如果買受人在尚未收到標的物前破產(chǎn)的，出賣人可以請求取回標的物的權利，其目的在于擔保已經(jīng)脫離了對標的物控制權的出賣人獲得買賣價款的權利。出賣人取回權，是合同法上的權利在破產(chǎn)程序中的行使，是指當事人在買賣合同中約定所有權保留，在標的物所有權轉(zhuǎn)移前，買受人未按約定支付價款或完成特定條件，或?qū)说奈锍鲑u、出質(zhì)或者作出其他不當處分，對出賣人造成損害的，出賣人有權主張取回買賣標的物，該權利行使時涉及到與企業(yè)破產(chǎn)法下管理人挑揀履行權的銜接。司法解釋對上述取回權的行使分別作出了規(guī)范。

記者：請問對于債務人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人的，相關當事人之間的權利應當如何行使？

答：一般情況下，破產(chǎn)程序啟動后，對于債務人占有的他人財產(chǎn)，財產(chǎn)權利人有權通過行使取回權取回其財產(chǎn)。但是，如果其財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人的，因涉及到第三人的善意取得問題，原財產(chǎn)權利人的權利行使受到一定的影響。根據(jù)物權法第一百零六條的規(guī)定，第三人受讓被違法轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)符合善意取得條件的，該財產(chǎn)的所有權歸第三人所有，原財產(chǎn)權利人不能對該財產(chǎn)行使取回權。原財產(chǎn)權利人有權向無處分權的債務人請求賠償。對于該賠償，應當根據(jù)無權處分行為發(fā)生的時間和行使的主體予以區(qū)分。如果無權處分行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，因系債務人自身無權處分行為，該賠償屬于一般侵權之債的賠償，在破產(chǎn)程序中應當作為普通破產(chǎn)債權予以清償；如果無權處分行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因系管理人所為，根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害產(chǎn)生的債務，應當作為共益?zhèn)鶆沼枰郧鍍敗５谌耸茏屫敭a(chǎn)不符合善意取得條件的，第三人未取得被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的所有權，原財產(chǎn)權利人均有權依據(jù)交付情況分別向債務人或者第三人主張取回該財產(chǎn)。如果第三人已經(jīng)向債務人支付了轉(zhuǎn)讓價款，而所涉財產(chǎn)又被原財產(chǎn)權利人追回后，第三人就已支付價款損失有權向債務人主張返還。對于該損失賠償債權，也應根據(jù)轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生的時間和行使主體區(qū)分，按照普通破產(chǎn)債權或共益?zhèn)鶆者M行清償。

正凱編輯：陳云